Muchos empresarios e inversionistas extranjeros nos preguntan ¿Cuál es el tipo de sociedad comercial o vehículo de inversión más conveniente y recomendable para crear y establecerse en Colombia?, esta es una inquietud que quizás sea básica, pero consideramos que todo empresario o inversionista con interés en Colombia debe saber su respuesta antes de expandir su negocio al país.
Para responder este interrogante, es importante saber que en Colombia encontramos todo tipo de esquemas societarios tales como las sociedades de responsabilidad limitada, sociedades anónimas o sociedades en comandita (simple o por acciones). Las cuales se pueden conformar con dos o más socios o accionistas. Todas ellas requieren su constitución a través de escritura pública ante Notario Público y algunas de ellas precisan más requisitos en cuanto al número de socios, junta directiva (tres miembros en adelante) o la contratación de un revisor fiscal (auditor externo) como por ejemplo en el caso de la sociedad anónima.
Sin embargo, existe también en Colombia una estructura societaria mucho más flexible y práctica de constituir que es la sociedad por acciones simplificada (S.A.S.). Este tipo de sociedad se creó en Colombia a partir de la Ley N.° 1258 de 2008, y permite el establecimiento de una sociedad a partir de una o varias personas naturales o jurídicas.
Esta clase de sociedad se inspira en la Ley Francesa N.° 94-1 de 1994 que introdujo el tipo de “Sociedad por Acciones Simplificada”, la cual se ha ido esparciendo por toda Latinoamérica como es el caso de Chile con la Ley N.° 20.190 de 2007 (Ley de Sociedades por Acciones -SpA), en México con la modificación a su Ley General de Sociedades Mercantiles en el año 2006, en Argentina con la Ley N.° 27.349 de 2017 y recientemente en Perú con la expedición del Decreto Legislativo N.° 1409 de 2018, que creó la Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada.
En Colombia, hoy la S.A.S. es el vehículo societario más utilizado por los empresarios colombianos y por los inversionistas extranjeros al momento de establecer sus negocios en el país. Así lo dice una encuesta realizada por la Superintendencia de Sociedades de Colombia en el año 2019 (Superintendencia de Sociedades, 2019), que consultó más de 6.000 empresarios del sector real, y determinó que al menos 5 de cada 10 compañías instaladas en el país se registran como sociedades por acciones simplificadas.
El estudio indicó, además, que el 57,2% de las sociedades comerciales operan bajo el modelo de sociedades por acciones simplificadas (S.A.S.), un 32,2% bajo el esquema de sociedades anónimas (S.A), un 7,2% bajo el tipo de sociedades de responsabilidad limitada (LTDA) y un 3,13% bajo otras formas de asociación empresarial.
Frente a lo anterior, sin lugar a dudas la recomendación legal que hacemos hoy a los inversionistas y empresarios extranjeros que pretenden llegar al país y no requieren tener un esquema corporativo pesado, es que se instalen en el territorio colombiano bajo la forma de sociedad por acciones simplificadas.
Entre las ventajas que ofrece este tipo de sociedad, se encuentra que su constitución es mucho más flexible ante Cámara de Comercio, puesto que no se exige su establecimiento a través de escritura pública, ya que el proceso puede llevarse a cabo a través de documento privado, el cual puede ser registrado de manera presencial o virtual con firma digital y el pago de los derechos de inscripción, matrícula e impuesto de registro ante la respectiva entidad (la disponibilidad del servicio virtual depende de cada Cámara de Comercio en el país).
Otras características que poseen este tipo de sociedades en Colombia es que su término de duración puede ser indefinido y su objeto social indeterminado, lo que significa que este esquema societario puede realizar cualquier actividad civil o comercial permitida. Además, su capital es similar al de las sociedades anónimas, ya que el mismo es dividido por “acciones” y los aportes a la sociedad para conformar el capital pueden ser realizados por los socios o accionistas en dinero o especie, permitiendo la ley pagar dicho aporte dentro de los 2 años siguientes a partir del momento de constituida la sociedad. Esto da la posibilidad a los accionistas e inversionistas extranjeros de no abrir inmediatamente un canal cambiario para el envío del dinero (divisas) que conformará el capital y que debe ser registrado posteriormente como inversión extranjera directa en el país ante los intermediarios del mercado cambiario (bancos y otras entidades financieras autorizadas).
De otro lado, el régimen de responsabilidad de los accionistas es igual al de la sociedad anónima, es decir que cada socio o accionista responderá a los acreedores de ésta, únicamente por el monto de su aporte.
Por último, la ley tampoco les exige la obligación de conformar una junta directiva, ni elegir revisor fiscal o auditor externo para la misma (a no ser que la sociedad alcance unos topes en términos de ingresos y activos), lo que hace que posea una estructura más liviana en cuestión de costos asociados a su conformación.
Al tratarse de sociedades cerradas, finalmente la legislación en Colombia no les permitió inscribirse en el registro nacional de valores y emisores (RNVE) que lleva la Superintendencia Financiera de Colombia para participar en el mercado público de valores o bursátil como emisores de acciones.
En Kesher Business & Investments, asesoramos y acompañamos a las empresas extranjeras que desean instalarse en Colombia a través de la asesoría en materia societaria para el establecimiento, negociación de documentos pre y contractuales de la sociedad comercial, así como en la suscripción de documentos gubernamentales de inscripción y la operación de inversión, hasta su terminación y el registro de la misma ante las entidades correspondientes, en caso de requerirse.
Kesher Business & Investments es una firma boutique especializada en apoyar procesos de internacionalización y expansión de empresas, que ofrece servicios complementarios al inversionista en asuntos legales y de planeación en los negocios e inversiones.
JUAN-FELIPE TORO-FERNANDEZ*
Legal Manager
Kesher Business & Investments
Bibliografía
Superintendencia de Sociedades. (2019). Superintendencia de Sociedades. Obtenido de Superintendencia de Sociedades: https://www.supersociedades.gov.co/Noticias/Paginas/2019/Supersociedades-presenta-informe-sobre-el-Gobierno-Corporativo-en-las-empresas-colombianas.aspx